ОБЗОР ИЗМЕНЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА (КРУПНЫЕ СДЕЛКИ И СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ)

© Автор: Гладких Сергей Рудольфович

С 1 января 2017 года действуют новые правила согласования и одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью для хозяйственных обществ.

Федеральным законом от 03.07.2016 №343-ФЗ внесены изменения в главы Х «Крупные сделки» и ХI «Заинтересованность в совершении обществом сделки» Закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и в статьи 45 «Заинтересованность в совершении обществом сделки» и 46 «Крупные сделки» Закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

КРУПНЫЕ СДЕЛКИ

По новым правилам дополнен перечень и расширены критерии крупных сделок (пункт 1 статьи 78 Закона об АО, пункт 1 статьи 46 Закона об ООО).

Крупной сделкой признается (считается) (несколько взаимосвязанных сделок), выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

  1. связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой ХI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
  2. предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Отнесение к крупным сделок по передаче имущества во временное владение и (или) пользование и по передаче интеллектуальной собственности является новеллой законодательства, хотя арбитражная практика при соответствующих условиях ранее признавала аренду крупной сделкой, а договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными (подп. 5 п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 №28).

Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (пункт 4 статьи 78 Закона об АО, пункт 8 статьи 46 Закона об ООО).

Позитивным изменением является уточнение порядка сопоставления балансовой стоимости активов общества со стоимостью предмета сделки для квалификации ее как крупной.

В прежней редакции были определены только случаи отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества, при котором с балансовой стоимостью активов общества сопоставлялась стоимость отчуждаемого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а при приобретении имущества – цена такого приобретения.

На практике такое регулирование приводило к злоупотреблениям со стороны лиц, заинтересованных в совершении сделки, так как стоимость имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, часто бывает значительно меньше цены отчуждения, что позволяло выводить фактически крупную для общества сделку из-под формальных признаков крупной и обходить процедуры одобрения.

В новой редакции в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин — балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. Эта норма призвана защитить интересы общества и его участников, поскольку вероятность попадания сделки в категорию крупной возрастает.

В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества.

В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.

При приобретении акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции ПАО, которые влекут обязанность общества приобрести акции ПАО в соответствии с главой ХI.1 Закона об АО с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена всех акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам (пункт 1.1. статьи 78 Закона об АО, пункт 2 статьи 46 Закона об ООО).

Порядок получения согласия на совершение или последующее одобрение крупной сделки в АО (пункт 2 статьи 78, статья 79 Закона об АО)

До принятия решения о согласии на совершение крупной сделки стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.

При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

Общее собрание акционеров принимает решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки, в следующих случаях:

  1. предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату. Принятие решения о согласии и последующем одобрении такой крупной сделки отнесено к исключительной компетенции ОСА и не может быть отнесено уставом к компетенции иных органов управления.
    Решение принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
  2. по решению совета директоров о вынесении вопроса на ОСА о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, при недостижении единогласия в совете директоров.

Решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является сделкой с заинтересованностью, решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано три четверти голосов, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, и вопрос о согласии (одобрении) вынесен советом директоров на ОСА, одновременно является сделкой с заинтересованностью, то решение принимается по правилам о даче согласия (одобрения) сделок с заинтересованностью.

Совет директоров принимает решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Решение принимается единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Порядок получения согласия на совершение или последующее одобрение крупной сделки в ООО (пункт 3 статьи 46 Закона об ООО)

Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.

В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него отдано большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников.

Требования к решению о согласии на совершение или последующее одобрение крупной сделки (пункт 4 статьи 79 Закона об АО, пункт 3 статьи 46 Закона об ООО)

В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения.

В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки (эта норма не применяется к сделкам стратегических акционерных обществ, а также акционерных обществ, 50 и более процентов акций, которых находятся в собственности РФ и (или) в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации в управлении этим обществом («золотая акция»)).

Решение о согласии на совершение крупной сделки может также содержать указание на:

  • минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения,
  • согласие на совершение ряда аналогичных сделок,
  • альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение,
  • согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

В решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.

Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение.

Оспаривание крупных сделок (пункты 6, 6.1 статьи 79 Закона об АО, пункты 4-5 статьи 46 Закона об ООО)

Важным является указание законодателем четкого правового основания, по которому можно оспаривать крупную сделку, совершенную с нарушением порядка получения согласия на ее совершение (последующего одобрения).

Такая сделка может быть признана недействительной по статье 173.1. ГК РФ «Недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления». По общему правилу такие сделки являются оспоримыми, для которых установлен годичный срок исковой давности (пункт 2 статьи 181 ГК РФ).

Срок давности по иску о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее одобрения, исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше. Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупной сделки или сделки с заинтересованностью не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом) (пункт 5 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 №28).

Пропущенный срок исковой давности восстановлению не подлежит.

Иск о признании крупной сделки по основанию статьи 173.1 ГК РФ может быть подан самим обществом, членом совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной в отсутствие надлежащего согласия на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

  1. к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;
  2. при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение.

При оспаривании сделки не нужно будет подтверждать ее убыточность. Раньше участники должны были доказывать, что могли повлиять на результат голосования при одобрении сделки.

В целом новые основания и условия для признания крупной сделки недействительной в связи с нарушением порядка получения согласия на ее совершение (последующего одобрения) призваны защитить интересы общества и его участников.

Случаи, когда не требуется получение согласия на заключение крупной сделки (пункт 3 статьи 78 Закона об АО, пункт 7 статьи 46 Закона об ООО)

Правила о крупных сделках не применяются:

  1. к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, (состоящему из одного участника), являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  2. к сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по размещению (публичному предложению) и (или) организации размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества (за исключением условий об определении и выплате вознаграждения лицу (лицам), оказывающему услуги, предусмотренные настоящим подпунктом);
  3. к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  4. к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;
  5. к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;
  6. 6) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все необходимые сведения, и получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном Законом.

СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

В соответствии с новыми нормами сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (пункт 1 статьи 81 Закона об АО, пункт 1 статьи 45 Закона об ООО).

Новеллой является указание в перечне заинтересованных лиц вместо участника (акционера) контролирующего лица общества.

Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Важным для ясности правового регулирования сделок с заинтересованностью является положение о том, что Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами.

В АО, включенных в перечень стратегических, АО, 50 и более процентов акций которых находятся в собственности РФ, и (или) в отношении которых используется специальное право на участие РФ в управлении этим обществом («золотая акция»), помимо указанных выше лиц, заинтересованным признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 20 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 20 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

До 1 января 2017 года физическое лицо признавалось заинтересованным, если в сделках участвуют лица, входящие в одну группу с ним. Это позволяло квалифицировать в качестве совершаемых с заинтересованностью, в том числе сделки с племянниками, супругами сестер (братьев) или сестрами (братьями) супругов заинтересованных лиц, их пасынками (падчерицами), а также матерями лиц, проживающих с заинтересованными лицами и имеющими с ними общих детей. По новым правилам названные сделки не будут признаваться совершаемыми с заинтересованностью.

Лицо признается заинтересованным, когда в сделке участвуют организации, которые ему прямо или косвенно подконтрольны (через участие указанных в статье 81 Закона об АО, статье 45 Закона об ООО родственников в органах управления стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке либо когда родственники являются контролирующими лицами таких организаций). Также лицо признается заинтересованным, когда само лицо, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.

О наличии заинтересованности лицо должно уведомить общество. Требования к порядку и содержанию такого уведомления содержатся в обновленной статье 82 Закона об АО, пункте 2 статьи 45 Закона об ООО.

В течение двух месяцев со дня, когда лица узнали или должны были узнать о наступлении обстоятельств, в силу которых они могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделок, они обязаны уведомить акционерное общество:

  1. о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
  2. о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;
  3. об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

В случае изменения указанных сведений после получения АО уведомления заинтересованные лица обязаны уведомить общество об изменении таких сведений в течение 14 дней со дня, когда они узнали или должны были узнать об их изменении.

Требования к порядку направления и форме уведомлений для АО устанавливаются ЦБ РФ. Акционерное общество доводит информацию, содержащуюся в полученных им уведомлениях, до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также аудитора общества по его требованию.

В обществе с ограниченной ответственностью заинтересованные лица должны доводить до сведения общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) — также до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества информацию об обстоятельствах заинтересованности. Сроки направления такой информации в пункте 2 статьи 45 Закона об ООО не определены.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью (статья 83 Закона об АО, пункт 4 статьи 45 Закона об ООО)

С 1 января 2017 года сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

Закон указывает на обязательность извещения обществом о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества или при его отсутствии, акционеров (пункт 1.1. статьи 81 Закона об АО). В ООО должны быть извещены незаинтересованные участники сделки, а при наличии СД – незаинтересованные члены СД (пункт 3 статьи 45 Закона об ООО).

Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

При подготовке к проведению годового общего собрания акционеров публичного общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров (наблюдательным советом) общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества.

Новые правила предусматривают право единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или акционера (акционеров), обладающего не менее чем одним процентом голосующих акций общества, потребовать до совершения сделки с заинтересованностью получить согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (участников).

В АО требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества для решения вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, направляется и рассматривается в порядке, установленном для созыва внеочередного общего собрания.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе отказать в удовлетворении требования о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества на основаниях, предусмотренных статьей 55 Закона об АО (не соблюден порядок предъявления требования, акционеры (акционер) не являются владельцем 1% акций), а также в случае, если на момент рассмотрения требования уже имеется решение о согласии или об отказе в согласии на совершение соответствующей сделки. Повторное заявление требования возможно не ранее чем через три месяца (меньший срок может быть предусмотрен в Уставе АО).

Порядок получения согласия на сделки с заинтересованностью в публичном акционерном обществе (ПАО)

В новых нормах регулирование порядка и условий получения согласия на сделки с заинтересованностью в ПАО и непубличном АО отличаются.

По общему правилу (пункт 3 статьи 83 Закона об АО) в публичном обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) директоров, не заинтересованных в ее совершении, не являющихся и не являвшихся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

  1. лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества;
  2. лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации общества, управляющей организации общества, либо лицом, являющимся управляющим общества;
  3. лицом, контролирующим общество или управляющую организацию (управляющего), которой переданы функции единоличного исполнительного органа общества, или имеющим право давать обществу обязательные указания.

В Уставе ПАО могут быть предусмотрены дополнительные критерии для членов СД, имеющих право голосовать за принятие решения о согласии.

В случае, если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих установленным требованиям, становится менее двух директоров (если в Уставе ПАО не предусмотрено большее количество директоров, составляющее кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) ПАО по данному вопросу), такая сделка требует согласия общего собрания акционеров.

Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании (пункт 4 статьи 83 Закона об АО).

Также общее собрание акционеров ПАО должно рассматривать вопрос о согласии на совершении сделок с заинтересованностью в следующих случаях:

  • если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
  • если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией обыкновенных акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций;
  • если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией привилегированных акций, составляющих более двух процентов акций, ранее размещенных обществом, и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций.

Если все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц), согласие на совершение такой сделки дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании.

Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном статьей 77 Закона об АО.

К решению о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, применяются правила, предусмотренные для крупных сделок. Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должны быть указаны лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым (пункт 6 статьи 83 Закона об АО).

Порядок получения согласия на сделки с заинтересованностью в непубличном акционерном обществе (АО)

Для непубличных акционерных обществ законодатель предусмотрел возможность установления отличного от установленного главой ХI Закона об АО порядка одобрения сделок с заинтересованностью либо вообще исключения применения норм этой главы к обществу.

Такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению ОСА, принятому всеми акционерами единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению ОСА, принятому всеми акционерами единогласно.

В случае распространения норм Закона на непубличное акционерное общество и отсутствия в Уставе иного порядка, то решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров (пункт 2 статьи 83 Закона об АО).

Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров — владельцев голосующих акций общества. Также как в ПАО на непубличное акционерное общество распространяются требования о даче согласия ОСА в случаях сделок, указанных в пункте 4 статьи 83 Закона об АО.

Если все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом кто-либо из таких акционеров требует получения согласия на ее совершение, при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества, это согласие дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании.

Порядок получения согласия на сделки с заинтересованностью в обществах с ограниченной ответственностью (ООО)

Порядок получения согласия на совершение сделок с заинтересованностью (в случае наличия требования от директора, члена правления, совета директоров, участников, имеющих не менее 1% уставного капитала) принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, то на такую сделку дается согласие только общим собранием участников.

К решению о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в ООО применяются правила, предусмотренные для крупных сделок (пункт 3 статьи 46 Закона об ООО). Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

Как и в уставе непубличного акционерного общества, уставом ООО может быть установлен отличный от установленного статьей 45 Закона об ООО порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что положения этой статьи не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (пункт 9 статьи 45 Закона об ООО).

Оспаривание сделок с заинтересованностью (статья 84 Закона об АО, пункт 6 статьи 45 Закона об АО)

Если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершена в отсутствие согласия на ее совершение, то член совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества (голосов участников общества), вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересы общества (в том числе совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных). Указанная информация должна быть предоставлена лицу, обратившемуся с требованием о ее предоставлении, в срок, не превышающий 20 дней со дня получения этого требования.

Если сделка совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение, то она может быть признана недействительной по пункту 2 статьи 174 ГК РФ. Иск о признании сделки недействительной может подать само обществ, член совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеры (акционер, участник(и)), владеющие в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества (голосов участников общества). При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Ущерб интересам общества при оспаривании сделок с заинтересованностью презюмируется:

  • при отсутствии согласия на совершение или последующего одобрение сделки,
  • если лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки.

Заинтересованное лицо по иску общества или его акционера несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу, независимо от того, была ли признана соответствующая сделка недействительной. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

В случае, если на дату заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, лицо, нарушило обязанность по уведомлению общества о наступлении обстоятельств, в силу которых указанное лицо может быть признано заинтересованным, вина указанного лица в причинении обществу такой сделкой убытков предполагается.

Случаи, на которые не распространяются нормы о сделках с заинтересованностью (пункт 2 статьи 81 Закона об АО, пункт 7 статьи 45 Закона об ООО)

  • к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
  • к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  • к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц, за исключением случая, если уставом общества предусмотрено право участника потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
  • к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом;
  • к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
  • к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  • к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;
  • к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все необходимые сведения, и было получено согласие на его заключение органа управления общества, в компетенцию которого входит предоставление такого согласия на заключение основного договора;
  • к сделкам, заключенным на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров (наблюдательного совета) общества или общим собранием участников общества;
  • к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Центральным банком РФ.

Для акционерных обществ к таким сделкам также отнесены сделки, совершение которых осуществляется в соответствии с пунктами 6-8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

Информация о совершении таких сделок также должна раскрываться обществом.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *